Образец кассационной жалобы на ошибочный приговор в части назначенного наказания в связи неправильным применением судом норм УК РФ

В ________ кассационный суд общей юрисдикции

Адрес:_________________________________ 

через __________ районный суд г. ________

Адвоката А.

_________________________________

Адрес:_______________________ 

телефон (__)____________________

в интересах М.__________________

по делу № _____________________

Кассационная жалоба

По приговору _____________ районного суда г. _______ от __________________, постановленном в порядке гл. 40 УПК РФ, М., родившийся_________________, гражданин РФ, не судимый, осужден по ч. 1 ст. 223 УК РФ к 3 годам лишения свободы со штрафом в размере 100 000 рублей.

Считаю данный приговор ошибочным в части назначенного наказания в связи неправильным применением судом норм УК РФ.

Так при назначении наказания в качестве обстоятельств, смягчающих наказание, суд учел полное признание М. своей вины, чистосердечное раскаяние в содеянном, а также активное способствование расследованию преступлений, что прямо предусмотрено п. «и»»ч. 1 ст. 61 УК РФ как смягчающее обстоятельство.

Отягчающих обстоятельств судом не установлено.

Назначая наказание, суд сослался на ч. 1 ст. 62 УК РФ о том, что при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пп. «и» (или) «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного статьей Особенной части УК РФ.

Также суд, ссылаясь на ч. 5 ст. 62 УК РФ и ч. 7 ст. 316 УПК РФ, указал, что при постановлении обвинительного приговора без проведения судебного разбирательства подсудимому, уголовное дело в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ, назначается наказание, которое не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.

Вместе с тем, после приведение указанных выше выводов, суд, ошибочно определил  поле индивидуализации наказания.

Так согласно разъяснениям Пленума ВС РФ, приведенным  в п. 39 постановления от 22.12.2015 №58 «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», – при установлении обстоятельств, предусмотренных как ч. 5, так и ч. 1 ст. 62 УК РФ, применяется совокупность правил смягчения наказания. Вначале применяются положения ч. 5 ст. 62 УК РФ, затем — ч. 1 ст. 62 УК РФ. 

Таким образом, максимально возможное наказание в этих случаях не должно превышать 2/3 от 2/3 верхнего предела базовой (основной) максимальной санкции (наиболее строго вида наказания) — при рассмотрении уголовного дела в порядке, предусмотренном гл. 40 УПК РФ.

При этом согласно абз. 2 п. 34 того же постановления Пленума ВС РФ, если в результате применения статей 66 и (или) 62 УК РФ либо статей 66 и 65 УК РФ срок или размер наказания, который может быть назначен осужденному, окажется менее строгим, чем низший предел наиболее строгого вида наказания, предусмотренного санкцией соответствующей статьи Особенной части УК РФ, то наказание назначается ниже низшего предела без ссылки на статью 64 УК РФ.

Санкция за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 223 УК, по которой осужден М., предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от 3 до 5 лет. то есть базовой (основной) максимальной санкцией служит 5 лет лишения свободы.

В случае применения правила 2/3 от 2/3 к 5 года лишения свободы, верхней границей возможного наказания  служит 2 года и 2 месяца. Так ввиду рассмотрения уголовного дела в порядке гл.40 УПК, в соответствии с.ч.5 ст.62 УК, верхний предел (5 лет) сначала на 2/3 уменьшается, что составляет 3 года и 4 месяца лишения свободы. Затем, применяются нормы ч.1 ст.62 УК: 2/3 от 3,3, что дает в результате – 2 года и 2 месяца лишения свободы  в качестве максимального возможного наказания.  

Между тем, суд назначил М. наказание за совершенное преступление по ч. 1 ст. 223 УК РФ в виде 3 лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии общего режима, что нарушило положения чч. 1 и 5 ст. 62 УК РФ, поскольку суд фактически применил только одно льготное правило назначения наказания, предусмотренное ч.5 ст.62 УК.

На основании изложенного выше, руководствуясь п. 6 ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 и ч. 3 ст. 401.16 УПК РФ, 

ПРОШУ:

— приговор ________ районного суда г. _________ изменить:

— назначенное назначить М. по ч. 1 ст. 223 УК РФ наказание смягчить.

Адвокат А.